犯走私罪应如何辩护 作者：未知     时间：2016-07-10    来源：互联网

    摘要：走私罪是故意违反海关法规，逃避海关监管。辩护律师对于当事人犯走私罪会如何辩护呢？本文为您介绍一件走私罪辩护成功案例。

走私罪，是指个人或者单位故意违反海关法规，逃避海关监管，通过各种方式运送违禁品进出口或者偷逃关税，情节严重的行为。其具体罪名有：走私武器、弹药罪；走私核材料罪；走私假币罪；走私文物罪；走私贵重金属罪；走私珍贵动物、珍贵动物制品罪；走私珍稀植物、珍稀植物制品罪；走私淫秽物品罪；走私普通货物、物品罪；走私固体废物罪。

走私罪辩护成功案例

本案系一起涉嫌走私罪的无罪辩护的成功案例。嫌疑人王某某及嫌疑单位Ａ公司因涉嫌走私罪，由某某海关缉私分局移送某市检察院审查起诉。我们在检察院审查起诉阶段，向公诉机关提交了《法律意见书》。公诉机关做出不起诉意见后，我们向海关提交书面法律意见书，向海关提出返还扣押２００万案款的申请。海关依法将扣押的２００万案款全部发还。本案不仅获得无罪的结果，后续的处理也另当事人十分满意。

【基本案情】

某某海关缉私分局移送审查起诉决定：自某年某月至某年某月间，为给单位牟取非法利益，在未经海关许可并补缴应缴税款的情况下，经Ｂ集团董事长张某某（同案嫌疑人）批准，在Ｂ集团物资公司经理赵某某（同案嫌疑人）的联系下，Ｂ集团擅自将　票免税进口的天然橡胶倒卖给Ａ公司的王某某，数量共计　吨，案值约几亿元人民币，偷逃税款几千万元人民币。犯罪嫌疑人王某某明知其从Ｂ集团购买的橡胶系保税进口，仍积极购买。起诉意见书认为，王某某、Ａ公司的行为触犯《刑法》第一百五十五条第一项之规定，应以走私罪论处。

【总的辩护意见】

我们接受王某某的委托，担任其审查起诉阶段的辩护人。我们在检察院审查起诉阶段，向公诉机关提交了《法律意见书》。主要辩护意见如下：

一、现有的证据证明，王某某并不知道所购橡胶系“保税货物”。起诉意见书仅依王某某的口供就认为其犯有走私罪是违背刑法规定的。

《刑法》第一百五十五条规定，直接向走私人非法收购国家禁止进口的物品的，或者直接向走私人非法收购走私进口的其他货物、物品，以走私罪论处。这种行为在理论上也称为间接走私行为、准走私。根据刑法的规定，走私罪的“明知”只能是行为人明确知道。本案王某某并不知道其公司购买的货物系“保税货物”，整个卷宗中也没有证据证明王某某的主观系“明知”，理由如下：

１、本案所有证据均证明对本案货物是保税货物这一事实，王某某并不知情。

犯罪嫌疑人张某某、赵某某的供述均证明王某某对Ｂ集团出售的天然橡胶系保税货物并不知情。赵某某第七次（见第二卷第４１页）笔录：“你前面讲到的走私方法，Ａ公司的王某某和李某某是否知道？答：我没跟他们讲过，他们应该不知道。”“问：李某某和王某某是否知道他们购买的天然橡胶是免税进口的？答：应该不知道，我没对他们讲过。”张某某（Ｂ集团董事长）、李某某（Ａ公司副总经理）均没有供述王某某知道Ｂ集团出售的天然橡胶系保税进口。以上四人对涉案橡胶是保税货物、王某某并不知情的证明内容一致，该四人的口供可以相互印证，应当予以采信。应该认定王某某对所购橡胶是保税货物并不知情，王某某不具备非法收购走私货物必须备具的“明知”这一主观要件。

２、起诉意见书在犯罪嫌疑人的口供与其他证据相互矛盾时，仅依嫌疑人的口供做为认定有罪的证据是违反刑法规定的。

根据我国刑事诉讼法的规定，只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪。而侦查机关移送起诉的卷宗中本案中能够证明王某某“明知”的证据只有王某某的供述，仅靠王某某的供述，来认定被告人王某某的“明知”，显然违反了我国《刑事诉讼法》第四十六条“只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚”之规定，因而是错误的。

更何况王某某对侦查机关询问王某某的笔录，现辩解说是侦查机关诱供和断章取义、不得不签字的笔录，与事实不符。王某某已向市检察院反映，其在侦查机关所作的笔录是在极大精神压力下不得不按照侦查机关的要求回答，并且侦查机关并没有全面的记录其供述，而是断章取义的结果。因此，我们有充分的理由相信，是王某某的口供并不真实，不能以此作为定案根据，更不能以此为据认定王某某犯有走私罪，而应当按照非法证据排除规则予以排除。

二、Ｂ集团出售给Ａ公司的橡胶不是“第一手交易”，王某某的行为不符合《刑法》第一百五十五条规定的客观要件。

根据２０００年最高人民法院《关于审理走私刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第７条规定：“刑法第一百五十四条规定的“保税货物”，是指经海关批准，未办理纳税手续进境，在境内储存、加工、装配后应予复运出境的货物。保税货物包括通过加工贸易、补偿贸易等方式进口的货物，以及在保税仓库、保税工厂、保税区或者免税商店内等储存、加工、寄售的货物。”

根据《刑法》第一百五十五条第一项所列行为，要以走私罪论处，行为人在境内必须是直接向走私人非法收购走私进口的其他货物、物品，即所谓“第一手交易”。如果不是直接向走私分子收购走私入境的货物、物品，而是几经转手甚至经过许多的中间环节后收购的，即使明知是走私货物，也不能以走私罪论处。

侦查机关认定，Ａ公司是从Ｂ集团购买的橡胶。但是Ｂ集团并不是直接从国外进口的橡胶，而是由独立法人的甲公司进口，并卖给乙公司，乙公司转移给Ｂ集团并开发票，Ｂ集团再开发票卖给Ａ公司。从交易过程很容易看出，Ａ公司购买的橡胶已经过几次转手，不是第一手交易。

现在从Ａ公司所购买橡胶存放的地点为Ｂ集团仓库的这一事实，也证明该橡胶进口后已不是存放在保税仓库的“第一手橡胶”。橡胶已从保税区仓库转移至Ｂ集团的普通仓库里，显然是从一个保税公司转卖给Ｂ集团后，Ｂ集团又卖给Ａ公司。所以说，从买卖交易并不是第一手交易的事实，Ａ公司和王某某的行为也不属于刑法第一百五十五条所规定的间接走私罪。

三、Ａ公司从Ｂ集团购买橡胶系合法的合同行为，手续齐备合法，购买行为本身不构成违法。

Ａ公司从Ｂ集团购买橡胶是按照正规国内贸易手续办理的。双方谈好价格后，签订销售合同，Ａ公司预付订金，等货物到达Ｂ集团公司的仓库中，Ａ公司取货。Ａ公司支付货款后，Ｂ集团为其开具增值税发票。尤其要强调的是，保税货物应储存于保税区内，而Ｂ集团出售的橡胶并没有存放在保税区内，而是在Ｂ集团仓库内。根据橡胶的存放地点，从常理推断，这些货物应该不是保税货物。从Ａ公司来看，其购买Ｂ集团的行为是“合法”购买，而并非刑法第一百五十五条规定的“非法收购”。

虽然王某某曾建议Ｂ集团在同等价格下，可以考虑从Ｃ公司进口橡胶，Ｂ集团也接受了这个建议，从Ｃ公司进口了一些橡胶，这一事实与本案起诉书认定的走私行为没有刑法因果关系。

Ａ公司从Ｂ集团购买橡胶价格不能证明购买行为是准走私。王某某供述，之所以购买Ｂ集团的橡胶原因之一是考虑交易有一定的利润空间，这也符合商品买卖的正常规律，即谁也不会去作赔本的买卖，以赢利为目的进行买卖是正常的交易行为，以亏损为目的进行交易才是非正常的交易行为，因此侦查机关以交易有利润空间推定交易不正常的认定是错误的。实际上，Ａ公司从Ｂ集团购买橡胶的价格和当时某市场上基本一致。主要考虑Ｂ集团是有实力的大公司，交易比较安全。从购买价格和利润来判断，也属于当时青岛橡胶市场的正常行情。

综上，走私罪的犯罪构成的主观必要要件是故意，具体本案来讲，必须有证据证明王某某“明知”保税货物而非法收购。而从现有证据来看，王某某对Ｂ集团出售保税货物并不知情，Ａ公司购买Ｂ集团橡胶完全按照合法规范交易所进行的民事行为。所以说，起诉意见书认定王某某的行为触犯了刑法第一百五十五条之规定不符合事实和法律。因此，辩护人认为，王某某的行为依法不构成犯罪，请求检察机关依法撤销对王某某的立案，解除对他的强制措施。

【处理结果】

２００９年７月６日，某市人民检察院公诉机关采纳了律师的意见，对王某某、Ａ公司分别作出不起诉决定书。

【分析】

间接走私又称准走私，是我国法律上特有的概念，顾名思义，它不像一般走私犯罪行为那样，直接进出国（边）进行走私，而是因与走私行为存在密切的联系而被法律视为走私论处。根据《刑法》第一百五十五条规定，主要指以下二种以走私罪论处的行为：

（一）直接向走私人非法收购国家禁止进口物品的，或者直接向走私人非法收购走私进口的其他货物、物品的，数额较大的；

（二）在内海、领海运输、收购、贩卖国家限制进出口货物、物品，数额较大，没有合法证明的。结合本案的案情和该条规定，本案作无罪辩护，应着重把握以下二点：

一、准走私罪是行为人必须直接向走私人收购，而不是第二手、第三手甚至更多的中间环节。随着交易程度的加深，法律对其限制的能力或是效力逐渐削弱甚至合法化。换言之，刑法对走私罪的打击扩大至走私后续行为，即间接走私人向走私人直接收购，间接走私是刑法打击走私的最后一道防线。而对于向间接走私人的购买行为是民法意义上的合同行为，而不能认定为非法行为。

二、从间接走私的主观方面来看，间接走私必须是直接故意，即明知是国家禁止进出口的物品或者限制进出口的物品仍向走私人购买或在内海、领海运输、收购、贩卖，而不以是否牟取利润为目的。是否个有牟利的目的，并不能反映走私犯罪的本质特征，同时也不能反映所有走私犯罪分子的主观动机。如果没有合法的、充分的证据证明行为人系“明知”，则不应以间接走私罪定罪。

本案辩护人正是紧紧围绕上述二个核心问题展开严密论证，及时向检察院提交法律意见书，被公诉部门采纳，获得无罪辩护的成功。

【办案体会】

本案无罪辩护的成功，与其他案件的不同之处在于：辩护律师在审查起诉阶段，就积极的行使辩护权，向公诉部门提交完整的法律意见书，最终获得检察机关的重视和采纳。很多律师认为，无罪辩护，是在法院阶段的激情辩护，而忽视了在审查起诉阶段律师无罪辩护的作用。事实上，在审查起诉阶段，与公诉机关的办案人沟通，有利于人民检察院在审查起诉阶段公开、公正、充分地听取辩护律师的意见和建议；向公诉部门提交书面的法律意见书，有利于检察机关办案人员在研究并汇报案情时重视辩护律师的意见与建议，便于检察委员会科学决策，在降低当事人诉讼成本、提高诉讼效率方面的巨大的积极意义已充分显露。

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