持有假毒品行为的认定 作者：未知     时间：2016-08-21    来源：互联网

   摘要：非法持有毒品法律中会有明确的规定，是非法持有毒品罪。近年来假毒品、掺假毒品的毒品犯罪案件越来越多，持有假毒品的案件在实践中也有发生。那么对持有假毒品行为有如何认定？下面为您解答。

最高人民法院《关于适用＜全国人民代表大会常务委员会关于禁毒的决定＞的若干问题的解释》（以下简称《解释》）也明确规定，“‘持有’是指占有、携有、藏有或者其他方式持有毒品的行为。”但是，在审判实践中还存在许多难点问题：如对持有假毒品行为如何认定？笔者认为，对持有假毒品的认定处理，应分以下情况认定：

一、明知是假毒品而持有的，如果经查证行为人有故意以假充真准备进行贩卖获利的，则以诈骗预备犯论处；如果经查证不能查清行为人持有假毒品的来源、用途、去路及其他犯罪行为的，不以犯罪论处。这是大多数司法人员的共同认识，无可多议。

二、行为人完全不知是假毒品，以为是真毒品而非法持有的，则以非法持有毒品罪未遂犯论处。但理论及实践中对这种情况如何认定，还有两种不同的看法：其一、有人认为不构成犯罪。因为持有的假毒品，作为犯罪对象的毒品根本不存在，就无所谓持有而言，构成非法持有毒品罪的条件不存在，则不能以犯罪论处；其二、有的学者认为，本罪系行为犯，不存在未遂行为，只要行为人实施了非法持有数量较大的毒品行为，就是既遂。行为人把假毒品误认为是真毒品而予以持有的，就应以非法持有毒品罪定性，即以非法持有毒品罪既遂犯论处。这是因为，行为人主观上没有诈骗他人钱财的故意，也未实施隐瞒事实真相或者编造虚假事实的行为。从主观上来说，行为人仍然是具有贩卖毒品的故意的，实施的也是贩卖毒品的行为。虽然行为人误将假毒品当作真毒品来出售，但不是故意用假毒品代替真毒品来出售，而是行为人对犯罪对象认识错误。这种对犯罪对象的错误认识，并不影响行为人主观上贩毒故意的成立，也否定不了其实施了贩毒行为。虽然由于行为人对犯罪对象的认识错误，使其贩卖的假毒品不具有真毒品的社会危害性，但其贩毒的故意和行为都是存在的，对社会的危害性也是存在的，这种危害指的是贩卖毒品的危害，而不是诈骗行为的危害。行为人把假毒品误认为真毒品而予以持有的，就应以非法持有毒品罪定性，即以非法持有毒品罪既遂犯论处。

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